Актуальные вопросы унификации и гармонизации международного договорного права

УДК 341.01 

Страницы в журнале: 94-100

Е.А. ПАРАМОШИНА

LL.M (магистр права — Master of Laws)

Рассматриваются варианты развития  общеевропейского частного права, проблемы гармонизации и унификации норм международного частного права и перспективы разработки европейского гражданского кодекса.

Ключевые слова: унификация норм международного частного права,  принципы европейского договорного права, принципы международных договоров УНИДРУА.

В  последние 50 лет в связи с всемирной глобализацией и, как следствие, прозрачностью границ, со взаимодействием национальных рынков и интенсивным движением капиталов, товаров, работ и услуг по всему миру, а также с препятствующими дальнейшему развитию различиями в нормах национальных правовых систем особую актуальность приобрела тема унификации международного гражданского права и создания единого европейского (либо даже мирового) гражданского кодекса. Первой ступенью к реализации такого проекта является, по общему мнению, создание европейского договорного права. 26 мая 1989 г. Европарламент принял резолюцию, в которой подчеркивалась важность гармонизации и унификации частного права Европейских Сообществ. Преамбула к данной резолюции гласит, что «унификация может быть проведена в отраслях частного права, которые наиболее важны для развития единого рынка, таких, как договорное право»[1]. Данная задача представляется весьма трудноразрешимой, так как при столкновении интересов различных правовых систем довольно трудно находить компромиссы. Необходимо тщательно подбирать структуры, которые приемлемы для всех участвующих в решении этой задачи правовых систем.

Аргументы за и против унификации права. История и время движутся по спирали. Дискуссия о том, нужно ли миру унифицированное право, уже имела место в начале XIX века в Германии между Антоном Фридрихом Тибо и Фридрихом Карлом фон Савиньи. Первый считал, что модернизация и объединение частного права помогут решить множество правовых проблем, второй яростно отрицал данную необходимость, приводя свои аргументы[2].

В нынешнем веке oксфордский ученый профессор Стивен Уиверилл разделяет мнение Тибо о том, что Европейский союз, как союз государств и единое европейское договорное право могли бы решать проблемы, трудноразрешимые для каждого государства в отдельности. В настоящее время европейское договорное право фактически существует, однако в «разобранном» виде. Отдельными его частями являются: Договор об учреждении Европейского экономического сообщества, который уже в 1957 году предписывал сближение национальных законодательств государств-членов; резолюция Европарламента от 26 мая 1989 г., в которой подчеркивалась важность гармонизации частного права и давались рекомендации о необходимости работ по подготовке общеевропейского кодекса частного права; принципы европейского договорного права, принципы УНИДРУА и пр.[3] Кроме того, в пользу унификации права говорит то, что общее право более предсказуемо и надежно, оно облегчает международную торговлю, отношения между сторонами договора и т. п.[4].

Противники унификации международного частного права часто используют аргумент, что ни в Амстердамском, ни в Маастрихтском договоре нет прямых указаний на то, что данная унификация кому-либо необходима. А поэтому — может ли она существовать в принципе? Кроме того,  при попытке создания кодекса такого масштаба всплывает и языковая проблема. На настоящий момент только английским языком ограничиться очень трудно, поскольку при любом споре юристы, вне всякого сомнения, предпочтут родной язык. Однако в данном случае все существующие языки многонациональной Европы использовать и учесть невозможно.

Варианты развития общеевропейского частного права. По теории датского профессора Оле Ландо, общеевропейское частное право имеет два варианта развития: либо после долгого эволюционного процесса в данной области, либо после быстрого революционного процесса новой кодификации. Приверженцев эволюционного процесса он назвал культиваторами, вторую группу отнес к кодификаторам[5]. На первый взгляд линия культиваторов имеет преимущество, так как человечество гораздо легче привыкает к чему-либо в процессе медленного развития, но это слишком долгий процесс и наиболее разумным решением было бы совместить оба пути развития международного частного права[6].

На тему унификации международного частного права написано немало статей; вместе с тем многие российские авторы ограничиваются, к сожалению, лишь двумя организациями, занимающимися проблемой унификации: УНИДРУА и ЮНСИТРАЛ. При этом существует большое количество других организаций и институтов, которые на протяжении долгого времени более или менее успешно пытаются претворить в жизнь идею глобального частного права. Подавляющее большинство этих организаций располагаются в Европе и занимаются унификацией международного частного права на европейском уровне. Однако, как известно, для достижения серьезных целей необходимо начинать с малого. Следует также отметить, что географическое положение Российской Федерации позволяет отождествление нашего государства с Европой.

В настоящее время на европейском континенте насчитывается несколько десятков частных организаций и рабочих групп, которые занимаются проблемой гармонизации международного частного права. Основная их задача — поиск адекватных решений старых и постоянно возникающих новых проблем в сфере единого частного права.

Гаагская конференция по международному частному праву. В первую очередь следует упомянуть Гаагскую конференцию по международному частному праву. Согласно ст. 1 Устава Гаагской конференции, данная Конференция имеет целью проведение работы по постепенной унификации норм международного частного права[7]. Основными задачами Конференции являются прогрессивное развитие и унификация норм международного частного права, обеспечение международного сотрудничества по гражданским и торговым вопросам. Гаагская конференция, чье первое заседание состоялось в 1893 году, была преобразована в межправительственную организацию в 1955 году. В настоящее время она насчитывает 69 государств-членов[8] в числе которых находятся Российская Федерация, ведущие страны Европы, США и Южной Америки. Членство в Конференции позволяет как России, так и другим ее государствам-участникам влиять на процесс выработки новых международных договоров, развивать сотрудничество с другими государствами—членами Конференции в области международного частного права, отстаивать свои интересы на международном уровне. Постановлением Правительства РФ от 10.06.2003  № 340 национальным органом Российской Федерации по связям с Гаагской конференцией назначен МИД России.

Международный институт унификации частного права (УНИДРУА). Одной из наиболее значимых организаций в рассматриваемой области является Международный институт унификации частного права (Institute international pour l’unification du droit privee — UNIDROIT), который был основан в 1926 году, как вспомогательный орган Лиги Наций. В 1940 году на основе многосторонних соглашений (Statute UNIDROIT) институт унификации частного права был преобразован в независимую межправительственную организацию — УНИДРУА[9]. По состоянию на 1 декабря 2008 г. членами УНИДРУА являются 61 государство[10]. Основная цель УНИДРУА — изучение путей гармонизации и координирования частного права отдельных государств или групп государств для подготовки единообразных правовых норм и постепенного их принятия государствами. УНИДРУА на протяжении многих лет традиционно осуществляет унификационную деятельность путем разработки единообразных норм в виде проектов международных конвенций, которые применяются по отношению к внутригосударственному праву после того, как соответствующий документ принят заинтересованным государством в соответствии с действующим конституционным порядком[11].

Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА. В 1994 году институтом унификации частного права была завершена многолетняя работа над Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА. Данные нормы подлежат применению в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться «общими принципами права» (lex mercatoria) или аналогичными положениями; они могут быть применимы также в случаях, когда невозможно установить соответствующую норму применимого права и для толкования международных унифицированных правовых документов[12].

По словам итальянского профессора Михаеля Бонелла, европейское договорное право должно твердо основываться на Принципах УНИДРУА, которые с 1994 года содержат многие из вновь и вновь предлагаемых правил  уже в письменной форме. Кроме того, они могли бы служить образцом для разрабатываемого унифицированного права и, более того, Россией тоже могли бы быть переняты дословно. По словам М. Бонелла, Принципы УНИДРУА обладают большим потенциалом, который однажды может послужить отправной точкой к введению всеобщего европейского гражданского кодекса или даже общемирового торгового уложения[13].

Комиссия по созданию европейского договорного права. В 1976 году Оле Ландо была основана Комиссия по созданию европейского договорного права с целью издания общих принципов договорного права для стран ЕС (более известная как Комиссия Ландо). В Комиссию вошли знаменитые европейские ученые (например, Михаэль Бонелл, Ульрих Дробниг, Денис Таллон), которые под эгидой Еврокомиссии занимались исследованиями по теме сравнительного правоведения и унификации европейского гражданского права. По окончании работ над Принципами европейского договорного права (Principles of European Contract Law — PECL) данная Комиссия была преобразована в Рабочую группу по разработке европейского гражданского кодекса.

Принципы европейского договорного права. Первая часть Принципов европейского договорного права была одобрена Европарламентом в мае 1994 года и опубликована весной 1995 года, вскоре после опубликования Принципов УНИДРУА. Данная часть состоит из четырех разделов и включает в себя некоторые фундаментальные принципы договорного права и правила, касающиеся исполнения и неисполнения договора и средств правовой защиты. В 1999 году была опубликована новая редакция Принципов, дополненная пятью разделами, содержащими принципы, регулирующие заключение договора; действительность, толкование и содержание договоров; полномочия агентов; исполнение и неисполнение договора, а также средства правовой защиты. В 2003 году вышла в свет третья часть Принципов, включающая в себя регламентацию множественности кредиторов и должников, уступки прав требования, перевода долга, зачета требований, исковой давности, недействительности договоров, совершения сделок под условием, начисления процентов.

Принципы европейского договорного права были изданы по частной инициативе, поэтому не являются документом ни национального, ни наднационального, ни международного права.

В статье 1 PECL закреплено, что данные Принципы устанавливают общие нормы для международных коммерческих договоров Евросоюза:

«(1) Настоящие Принципы предназначены для применения в качестве общих норм договорного права Европейского союза.

(2) Настоящие Принципы применяются в случае, если стороны договорились о включении их в свой договор или о том, что их договор регулируется настоящими Принципами.

(3) Настоящие Принципы могут быть применены в случае, если стороны:

(а) договорились о том, что их договор регулируется “общими принципами права”, “lex mercatoria” или подобными правилами; или

(b) не избрали какую-либо систему или нормы права для регулирования своего договора.

(4) Настоящие Принципы могут применяться для разрешения возникшего вопроса, когда применимая система или нормы права не обеспечивают такого разрешения»[14].

Из этого следует, что PECL, как и Принципы УНИДРУА, имеют статус soft law (так называемого мягкого закона, или мягкого права).

«Мягкий закон» — термин, обозначающий соглашения, не имеющие обязательной силы или каких-либо руководящих начал. В настоящее время как в отечественной, так и в зарубежной доктрине к «мягкому праву» относят не только резолюции международных организаций, но и другие документы, носящие рекомендательный характер[15].

Нормы PECL не стали действующим правом ни в одном государстве ЕС, поэтому применяются только как lex contractus (право договора), т. е. в качестве норм, которые по взаимному согласию сторон регулируют существо отношений в договоре между ними. Одно из предназначений Принципов — служить проектом части будущего европейского гражданского кодекса. Однако до тех пор, пока они не будут официально приняты законодательными органами Европейского союза, PECL могут быть также применимы как часть lex mercatoria в отношении сделок между сторонами в пределах и за пределами ЕС[16].

Принципы европейского договорного права построены по принципу американских Restatements (Своды права) — в форме статей, сопровождающихся детальным комментарием, содержащим примеры, короткие судебные дела и сравнительные примечания, дающие обзор национальных законов и международных положений по той или иной актуальной теме. Так называемые Своды права — это высоко оцениваемые сборники общего права. Они были разработаны Американским институтом права (American Law Institute — ALI), организацией со штаб-квартирой в Филадельфии, состоящей из судей, профессоров юриспруденции и адвокатов. Цель ALI состоит в избежании так называемого закона черной буквы (black letter law)[17], определения текущих тенденций в общем праве. Кроме того, они имеют право давать рекомендации, какие именно правовые нормы должны быть использованы в том или ином случае. В основном Restatements обьединяют существующее общее право в ряд принципов, или правил. Ими охватываются широкие темы, такие как, например, контрактное право или право собственности. Данные Своды права организованы в главы и секции. Секции содержат правовые нормы, комментарии, разъясняющие основное правило; гипотетические примеры, а также исключения из основных правил. По своей сути Restatements не являются законодательным актом, однако из-за престижа и репутации Американского института права, а также в связи с кропотливым процессом составления, они применяются многими судами, в особенности в небольших штатах США, в прецедентном праве которых существуют значительные пробелы[18]. Наиболее известны Свод права о нарушении законных прав и Свод права о контрактах[19].

В данном контексте возникает резонный вопрос: не являются ли Принципы европейского договорного права (PECL) и Принципы УНИДРУА двумя идентичными наборами правил для достижения одной и той же цели? Ответ состоит в том, что PECL сосредоточиваются на Европе, Принципы УНИДРУА же, напротив, созданы для общемирового применения.

Не должно создаваться впечатления, что каждая комиссия или группа создает свои принципы для удовлетворения собственного тщеславия. Ученые и практикующие юристы проводят действительно кропотливую и долгую работу, которая помогает странам, входящим в ЕС, а также другим государствам в реформировании законов.

Так, Принципы европейского договорного права сыграли значительную роль при реформировании немецкого обязательственного права в 2002 году. Кроме того, они были приняты во внимание шотландской правовой комиссией в сообщениях о реформе договорного права, а также испанской комиссией по реформированию права[20].

Международные организации, занимающиеся унификацией права. Среди прочих организаций, занимающихся проблемой унификации международного частного права, особого внимания заслуживают следующие.

В 1992 году профессором Джузеппе Гандольфи в Павии была основана Академия Европейских исследователей частного права (Accademia die Giusprivatisti Europei), представившая после почти десятилетней работы в 2001 году предварительный проект Европейского кодекса международных договоров (Code Europeen des Contracts, Avant-projet), в котором, однако, остался незатронутым целый ряд насущных вопросов, например, право договоров международной купли-продажи[21].

В 1992 году в Нидерландах была основана Тильбургская группа, работающая над Принципами европейского деликтного права. Преимуществом данной группы является то, что ее члены — известные ученые и практикующие юристы, представители разных стран (Австрии, Бельгии, Великобритании, Германии, Греции, Израиля, Испании, Италии, Нидерландов, Португалии, США, Чехии, Швейцарии, Швеции, Южной Африки), обладающие соответствующим опытом и знаниями о различных правовых культурах. Организация тесно сотрудничает с европейским центром деликтного и страхового права. В рамках этого сотрудничества Группа представила Принципы европейского деликтного права на общественной конференции 19 и 20 мая 2005 г. в Вене[22].

Рабочая группа по разработке европейского гражданского кодекса была создана в 1997 году в голландском городе Схевенингене как преемник Комиссии Ландо по созданию европейского договорного права. Рабочая группа по разработке европейского гражданского кодекса состоит из нескольких подгрупп, каждая из которых занимается разработками в своей правовой области. Так, например, в состав Группы по разработке европейского гражданского кодекса входят Рабочая группа по электронной коммерции, Оснабрюкская группа по внедоговорным обязательствам, Рабочая группа по трастам и др. Всего в большую Рабочую группу на настоящее время входят 10 подгрупп и одна находится на стадии формирования[23]. В целях разработки общеевропейского гражданского кодекса отдельные области обязательственного права были поделены между вышеназванными группами. Во всех группах работают высококлассные специалисты юриспруденции из разных стран. Рабочая группа по разработке европейского гражданского кодекса осознанно не стала «втискивать» данные подгруппы в рамки какого-либо одного общего метода работы, так как таким образом подгруппы могут обмениваться своим собственным опытом. В настоящее время Рабочая группа по разработке европейского гражданского кодекса выступает также в качестве консультанта по различным вопросам, касающимся унификации права не только в Западной, но и в Восточной Европе[24].

Общество европейского договорного права (Society of European Contract Law — SECOLA) было создано по инициативе профессора Массимо Бьянки, профессора Стефана Грундмана и профессора Хью Коллинза в 2001 году в Риме. Организация отличается тем, что, по сути, представляет собой дискуссионно-информационную платформу, открытую для всех интересующихся проблемой унификации международного договорного права (в особенности — деликтного права).

Европейская исследовательская группа существующего Частного Права (European Research Group on Existing EC Private Law — Acquis Group; АКИС) была образована в 2002 году профессором Хансом Шульте-Нольке. Основной задачей группы является образование сообщества ученых из стран—членов ЕС для внедрения и систематизации уже существующих частей будущего единого договорного права. Группа АКИС так же, как и остальные, работает над собственными Принципами — Принципами существующего договорного права, которые будут состоять из трех основных элементов: общих контуров, формулирующих основные политические и экономические намерения; определения главных юридических сроков; переформулированнных на более общем уровне правил договорного права. Принципы будут сопровождаться подробными комментариями на английском, французском и немецком языках. Предполагается также, что Принципы существующего договорного права EC будут сравнены с Принципами европейского договорного права для того, чтобы идентифицировать и исключить возможные несоответствия и отклонения.

Создается впечатление, что при всем многообразии рабочих групп и организаций по унификации международного частного права сохранить обозрение большого количества принципов, кодексов и предложений очень непросто, что, в свою очередь, может служить доказательством того, что попытки создания единого международного частного права, скорее всего, терпят неудачи. Однако необходимо повременить с поспешными выводами, так как есть и положительные примеры унификации. В настоящее время наиболее удачным, по общему мнению, примером в этом вопросе может служить Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года.

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Венская конвенция 1980 года заменила так называемое Гаагское общее торговое право, которое состояло из двух конвенций: Общего закона о заключении договоров международной купли-продажи и Общего закона о международной купле-продаже недвижимости от 1964 года. В отличие от Венской конвенции 1980 года, Гаагские конвенции не обладали прямым действием на территории присоединившихся к ним государств и нуждались в принятии адаптирующих их содержание национальных законов.

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, принятая на конференции в Вене 11 апреля 1980 г., вступила в законную силу 1 января 1988 г. после ее ратификации первыми десятью государствами. В настоящее время участниками Конвенции являются 74 государства[25]. Интересен тот факт, что три государства ЕС (Великобритания, Ирландия и Португалия) Венскую конвенцию до сих пор не ратифицировали. Российская Федерация, как правопреемник СССР, является полноправным участником Венской конвенции с 1 сентября 1991 г.

Венская конвенция 1980 года (далее — Конвенция) состоит из четырех частей. Первые три части регулируют правоотношения в сфере международной купли-продажи товаров, в четвертой части содержатся нормы, относящиеся к составу международного публичного права.

Конвенция применяется к международным договорам купли-продажи между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах—участниках Конвенции, а также в случаях, когда согласно нормам международного частного права применимо право государства—участника Конвенции. Данная Конвенция не применяется в случаях купли-продажи товаров, предназначенных для личного пользования; товаров с аукциона; в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; электроэнергии. Кроме того, Конвенция не регулирует вопросы действительности самого договора (или каких-либо из его положений) или любого обычая, а также последствия, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.

В случаях возникновения вопросов, относящихся к предмету регулирования Конвенции, содержание которых Конвенция прямо не регулирует, подлежит применению в соответствии с актуальной судебной практикой национальное право.

Можно подвести итог, сделав вывод, что зародыши международного гражданского кодекса со временем не зачахли, а продолжают набирать силу. Унифицированное в общих чертах европейское право уже существует, и хотя для его совершенствования потребуется еще немало времени, но в отдаленном будущем идея общемирового гражданского кодекса уже не кажется столь неосуществимой.

Библиография

1 См.: Сироткина О.В. Принципы европейского договорного права: история создания, статус и основные положения // Сб. науч. тр. Сер. «Право». Вып. №1 (5). — Ставрополь: СевКавГТУ, 2003.

2 Coing Н., Europaisches Privatrecht Bd. II, Munchen, 1989. С. 16.

3 EVR EuZW Heft 12, 2007. С. 3.

4 Zweigert K., Kotz H. Einfuhrung in die Rechtsvergleichung auf dem Gebiete des Privatrechts, Tubingen, 1996. С. 24.

5 Lando O. Evolutionary Perspectives and Projects on Harmonisation of Privat Law in the EU, EUI Working Papers, Law No. 99/7. С. 22.

6 Viola Heutger. Ein Gemeineuropаisches Kaufrecht, Frankfurt am Main, 2007. С. 29.

7 См.: Ерпылева Н. Ю. Международные органы, участвующие в разработке и принятии нормативных актов международного частного права // Адвокат. 2004. № 6, 7, 9. (СПС «Гарант»).

8 Необходимо отличать государства-члены самой Конференции, число которых — 69, от государств—участников отдельных конвенций, число которых варьируется в зависимости от каждой конвенции.

9 www.unidroit.org

10 Австралия, Австрия, Аргентина, Бельгия, Болгария, Боливия, Бразилия, Ватикан, Венгрия, Венесуэла, Германия, Греция, Дания, Египет, Израиль, Индия, Ирак, Иран, Ирландия, Испания, Италия, Канада, Кипр, Китай,  Колумбия, Куба, Латвия, Литва, Люксембург, Мальта, Мексика, Нигерия, Нидерланды, Никарагуа, Норвегия, Пакистан, Парагвай, Польша, Португалия, Республика Корея, Российская Федерация (с 1990 г.), Румыния, Сан-Марино, Сербия, Словакия, Словения, Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии, США, Тунис, Турция, Уругвай, Финляндия, Франция, Хорватия, Чехия, Чили, Швейцария, Швеция, Эстония, Южная Африка, Япония.

11 См.: Комаров А.С. Международная унификация правового регулирования внешнеэкономической деятельности //Законодательство. 1999. № 11. С. 28.

12 Там же.

13 EVR EuZW Heft 12, 2007. С. 3.

14 Принципы европейского договорного права // Вестн.  ВАС РФ. 2005. № 3. С. 168.

15 См.: Матвеева Т.В. Роль международного договора в международном частном праве: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2006. С. 6.

16 См.: Сироткина О.В. Указ. соч.

17 Так  называемый закон черной буквы обращается к истокам основных норм в тех специфических областях закона, которые являются общеизвестными, несомненными и бесспорными. Примером могут служить стандартные элементы для договора. В английском законодательстве данный термин используется для описания более технических и менее концептуальных областей закона. Так, например, договорное право, деликтное право и земельное право являются по своей сути «законом черной буквы», тогда как административное право таковым практически не является. Данное определение, очевидно, восходит к практике печатания некоторых текстов законов и юридических прецедентов готическим шрифтом, традиция, которая выжила в юриспруденции после перехода к шрифтам roman и italic для других печатных работ.

18 См.: Базедов Ю. Лекции по европейскому праву в Гамбургском университете, 2007—2008 гг.

19 http://www.law.harvard.edu/library/services/research/guides/united_states/basics/restatements.php

20 Cм.: Сироткина О.В. Указ. соч.

21 Viola Heutger. Op. cit. С. 167.

22 http://www.egtl.org

23 http://www.sgecc.net

24 Viola Heutger. Op. cit. С. 166.

25 По состоянию на 1 августа 2009 г.