Выкуп хозяйственным обществом акций/долей в его уставном капитале по требованию участников

УДК 347.72.031 

СОВРЕМЕННОЕ ПРАВО №5 2011 Страницы в журнале: 73-78

И.И. ХУЗИН,

соискатель кафедры частного права Российского государственного гуманитарного университета, зам. директора правового центра ГУП «Мосавтотранс»

научный руководитель:

И.А. БЕЛЯЕВА,

кандидат юридических наук, доцент кафедры частного права Российского государственного гуманитарного университета

Рассматриваются  вопросы выкупа хозяйственным обществом акций/долей  в его уставном капитале по требованию его участников; анализируются отдельные спорные моменты.

Ключевые слова: общее собрание, участник общества, акционеры, акция, капитал, выкуп.

The repayment an economic society actions/shares in its authorized capital stock on request of its participants

Khuzin I.

Repayment questions by an economic society of actions/shares in its authorized capital stock on request of its participants are considered; separate points at issue are analyzed.

Keywords: general meeting, member of company, share holders, share, capital, ransom.

Акционеры—владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

1) реорганизации общества;

2) совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО), т. е. если предметом крупной сделки является имущество стоимостью свыше 50% балансовой стоимости активов общества;

3) внесения изменений и дополнений в устав акционерного общества, ограничивающих права акционеров, если при этом они голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в голосовании по этим вопросам (п. 1 ст. 75 Закона об АО).

Список акционеров, обладающих этим правом, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день формирования списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вышеуказанные вопросы (п. 2 ст. 75 Закона об АО).

Сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров должно содержать информацию о существовании у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций при наличии условий, установленных п. 1 ст. 75 Закона об АО, а также о цене и порядке осуществления выкупа (подпункты 1—2 ст. 76).

Согласно сложившейся судебной практике право требовать выкупа не возникает у акционеров, выбравших при голосовании вариант «воздержался», поскольку они считаются принявшими участие в голосовании (постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2004 № 1098/04).

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, установленной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (п. 3 ст. 75 Закона об АО).

При отсутствии в сообщении о наличии права требования выкупа акций цены выкупа акционер в случае судебного спора должен представить в суд оценку рыночной стоимости акций или заявить ходатайство о проведении экспертизы[1].

Я. Смирнова пишет, что на практике распространены злоупотребления в связи с определением рыночной стоимости акций независимым оценщиком для целей последующего установления советом директоров заниженной цены выкупа. Например, оценщик делает скидку на стоимость акций, составляющих неконтрольный пакет. В результате этого совет директоров определяет такую цену их выкупа, которая значительно ниже, чем их справедливая рыночная стоимость[2]. Более того, в некоторых случаях независимая оценка не проводится вовсе[3]. В этой ситуации совет директоров может определить цену выкупа исходя из стоимости чистых активов, иных показателей деятельности общества либо по собственному усмотрению[4].

Суд исходит из того, что понижение стоимости акций по принципу неконтрольного пакета противоречит закону, так как выкуп акций обществом необходимо осуществлять по цене не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций[5].

ФАС Западно-Сибирского округа полагает, что, если акционер не согласен с ценой выкупа, он может оспорить достоверность величины рыночной оценки, определенной в отчете, но не требовать признать отчет недействительным[6]. Суд исходит из того, что оспаривание достоверности оценки стоимости объекта оценки возможно только до момента заключения договора[7].

Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с момента принятия соответствующего решения общим собранием акционеров (п. 3 ст. 76 Закона об АО). Акции подлежат выкупу в течение 30 дней по истечении этого срока (п. 4 ст. 76).

Суды исходят из того, что срок на предъявление акционерами требований о выкупе обществом принадлежащих им акций установлен императивной нормой и не является сроком защиты права. Придерживаясь данной позиции, суды основываются на том, что такой срок является пресекательным, возможность восстановления либо продления которого законом не предусмотрена[8].

Судебная практика опирается на то, что п. 2.3.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров (утв. приказом ФСФР России от 05.04.2007 № 07-39/пз-н) установлено следующее: если выкупаемые ценные бумаги учитываются на счете депо в депозитарии, к требованию о выкупе необходимо приложить выписку со счета депо[9].

А. Есекеев отмечает, что формулировка п. 1 ст. 75 Закона об АО порождает противоречивую судебную практику по определению момента возникновения у акционера права требовать выкупа акций: с момента совершения крупной сделки или реорганизации, исходя из буквальной формулировки этой нормы, или с момента принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Исходя из системного толкования п. 1 ст. 75 и подпунктов 3—4 ст. 76 Закона об АО, исследователь приходит к выводу, что правильной является последняя позиция[10]. Аналогичной точки зрения придерживается Л. Новоселова, которая указывает: при противоположном толковании закона достаточно отсрочить совершение крупной сделки на 45 дней для того, чтобы исключить для акционера возможность выкупа обществом акций, что явно нелогично[11]. Данная позиция была поддержана Президиумом ВАС РФ в постановлениях от 25.04.2006 № 16401/05 и от 27.01.2009 № 10967/08 по делу № А21-5977/ 2007.

Г.С. Шапкина выделяет еще один недостаток п. 1 ст. 75 Закона об АО: неточность формулировки этой нормы препятствует акционеру требовать от общества выкупа принадлежащих ему акций в случае недостатка у этого акционера средств для приобретения дополнительных акций общества при увеличении его уставного капитала и уменьшении в связи с этим доли акционера в уставном капитале общества. Поэтому она полагает необходимым уточнить п. 1 ст. 75 Закона об АО[12].

Суды не относят к случаям, когда у акционера возникает право требовать выкупа обществом акций, одобрение общим собранием акционеров сделок, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности[13]; принятие общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций[14]; утверждение общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем погашения ранее выкупленных акций[15]; одобрение общим собранием акционеров решения о внесении в устав общества новых положений (об объявленных акциях, о возможности принятия решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций общим собранием акционеров или советом директоров, о выплате дивидендов деньгами или иным имуществом)[16].

В то же время суд исходит из того, что, поскольку принятие решения об отнесении к компетенции совета директоров вопроса избрания и прекращения полномочий генерального директора ограничивает право акционера на избрание генерального директора, принятие решения о внесении в устав соответствующих изменений влечет возникновение у акционера права требовать выкупа принадлежащих ему акций[17].

Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, повлекшего возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (п. 5 ст. 76 Закона об АО).

Акции, выкупленные обществом, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды; они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через 1 год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к обществу, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (п. 6 ст. 76 Закона об АО).

Г. Киперман отмечает, что приобретенные обществом акции реализуются не любым покупателям, а только лицам, в которых заинтересовано акционерное общество (т. е. руководству общества). Следовательно, общество имеет возможность путем приобретения и последующей реализации акций оказывать определенное влияние на состав акционеров[18]. В результате такого рода действий отдельных мажоритарных акционеров, контролирующих руководство общества, либо самого руководства общества могут пострадать интересы отдельных акционеров. Поэтому целесообразно предусмотреть для акционеров те же гарантии, что и для участников общества с ограниченной ответственностью в аналогичных ситуациях.

А.В. Габов и другие ученые полагают: имеется проблема, состоящая в том, что определить размер уставного капитала общества необходимо на момент принятия решения о реорганизации, утвердив устав создаваемого общества и установив количество подлежащих размещению акций. Однако в случае если после принятия решения о реорганизации акции будут выкуплены, то размещение акций вновь созданных обществ в соответствии с коэффициентами, предусмотренными решением о реорганизации, приведет к размещению акций в неполном объеме, т. е. в количестве, которое не будет соответствовать уставу вновь созданного общества. На сегодняшний день, считают исследователи, существует один способ избежать данной проблемы: совмещать конвертацию или распределение с приобретением акций самим реорганизуемым обществом. Таким образом, акции вновь созданного общества, оставшиеся неразмещенными путем конвертации или распределения, будут считаться приобретенными самим реорганизуемым обществом[19].

В.В. Рудая отмечает, что в законе не определен срок, в течение которого акционер вправе обратиться в суд с заявлением об обязании общества выкупить принадлежащие ему акции, и предлагает руководствоваться при этом общим 3-летним сроком исковой давности[20].

Что касается общества с ограниченной ответственностью, ранее его участник имел право свободного выхода из общества в любое время путем простой подачи заявления об этом. В настоящее время участник общества с ограниченной ответственностью может выйти из общества, только если такая возможность предусмотрена уставом. В этом случае он отчуждает свою долю обществу с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее — Закон об ООО). Выход участников общества с ограниченной ответственностью, в результате чего в обществе не остается ни одного участника, а также выход из общества единственного его участника не допускается (п. 2 ст. 26 Закона об ООО).

Норма п. 1 ст. 26 Закона об ООО продолжает критиковаться отдельными исследователями, которые выступают за полный запрет произвольного выхода участника общества с ограниченной ответственностью из общества[21].

В отдельных случаях общество обязано приобрести долю участника общества в уставном капитале по его требованию вне зависимости от того, предусмотрено такое право участника общества в уставе или нет:

— в случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества (абзац первый п. 2 ст. 23 Закона об ООО);

— в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с п. 1 ст. 19 Закона об ООО (за счет дополнительных вкладов его участников), если участник общества голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании. Данное требование может быть предъявлено участником общества в течение 45 дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение 45 дней со дня его принятия (абзац второй п. 2 ст. 23 Закона об ООО).

В вышеуказанных случаях общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения в общество с соответствующим требованием, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение 3 месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности (т. е. с момента предъявления соответствующего требования участником общества[22]), если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества (абзац третий п. 2 и п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). В силу п. 8 ст. 23 Закона об ООО вышеуказанный срок не может превышать одного года.

Доля или часть доли переходит к обществу с даты:

1) получения обществом требования участника общества о ее приобретении;

2) получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества;

3) истечения срока оплаты доли в уставном капитале общества или предоставления компенсации, предусмотренной п. 3 ст. 15 Закона об ООО;

4) вступления в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества либо решения суда о передаче доли или части доли обществу в соответствии с п. 18 ст. 21 Закона об ООО;

5) получения от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица — участника общества, собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия — участника общества либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах;

6) оплаты обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов (п. 7 ст. 23 Закона об ООО).

Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного в соответствии с Законом об ООО, на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через 3 месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.

В случаях, предусмотренных пунктами 2 и 6.1 ст. 23 Закона об ООО (случаи выкупа обществом доли его участника по требованию последнего), если в соответствии с требованиями Закона об ООО общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, общество на основании заявления в письменной форме, поданного не позднее чем в течение 3 месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли лицом, доля которого перешла к обществу, обязано восстановить его как участника общества и передать ему соответствующую долю в уставном капитале общества (п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

В соответствии со ст. 24 Закона об ООО доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации.

В течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

Распределение доли или части доли между участниками общества допускается только в случае, если до перехода доли или части доли к обществу они были оплачены или за них была предоставлена компенсация, предусмотренная п. 3 ст. 15 Закона об ООО.

Продажа неоплаченных доли или части доли в уставном капитале общества, а также доли или части доли, принадлежащих участнику общества, не предоставившему денежную или иную компенсацию в порядке и в срок, которые предусмотренны п. 3 ст. 15 Закона об ООО, осуществляется по цене не ниже номинальной стоимости доли или части доли. Продажа долей или частей долей, приобретенных обществом в соответствии с Законом об ООО, в том числе долей вышедших из общества участников, осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли или части доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества.

Продажа доли или части доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продажа доли или части доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Не распределенные или не проданные в установленный ст. 24 Закона об ООО срок доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть погашены, и размер уставного капитала общества следует уменьшить на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли.

В статье Д.В. Новака перечислены другие случаи приобретения обществом доли его участника в уставном капитале, но не по требованию последнего[23].

Таким образом, основным отличием в регулировании вопроса о приобретении акционерным обществом или обществом с ограниченной ответственностью по требованию их участника акций или долей в уставном капитале является то, что в обществе с ограниченной ответственностью не предусмотрен выкуп долей по требованию его участника в случае принятия решения о реорганизации общества, или внесении изменений и дополнений в устав общества, или утверждении устава общества в новой редакции, ограничивающих права участника общества (это связано с тем, что эти решения принимаются либо единогласно всеми участниками общества, либо с согласия участника обществом с ограниченной ответственностью, права которого ограничиваются), а в акционерном обществе не предусмотрен выкуп акций в случае принятия решения органом управления общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (обоснования чему не имеется).

На основании вышеизложенного рекомендуем представить  п. 1 ст. 75 Закона об АО в следующей редакции:

«Акционеры—владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

— принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества;

— одобрения общим собранием акционеров крупной сделки в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона;

— принятия общим собранием акционеров решения о внесении изменений и дополнений в устав общества или об утверждении устава общества в новой редакции, ограничивающих их права;

— принятия решения органом управления общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций при отказе акционера от своего преимущественного права приобретения этих акций, если при этом они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этим вопросам».

Пункт 6 ст. 76 Закона об АО рекомендуем дополнить предложением следующего содержания: «Акционеры общества имеют преимущественное право приобретения указанных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа), о чем они должны быть уведомлены обществом». Данную норму следует распространить на все случаи поступления акций в собственность общества.

Библиография

1 См.: Постановление ФАС Уральского округа от 22.05.2008 № Ф09-7827/07-С4 по делу № А47-9486/2006.

2 См.: Постановление ФАС Уральского округа от 21.07.2008 № Ф09-5056/08-С4.

3 См.: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.11.2001 по делу № А33-7587/00-С3а-Ф02-2896/01-С2.

4 См.: Смирнова Я. Нарушение прав миноритарных акционеров при присоединении акционерных обществ // Корпоративный юрист. 2009. № 8. С. 26—30.

5 См.: Постановление ФАС Уральского округа от 21.07.2008 № Ф09-5056/08-С4 по делу № А76-5578/07-24-257.

6 См.: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.09.2008 № Ф04-5584/2008 (11449-А45-16) по делу № А45-15923/07-35/479.

7 См.: Определение ВАС РФ от 26.02.2008 № 1105/08 по делу № А57-2926/05-19.

8 См.: Постановление ФАС Московского округа от 05.06.2008 № КГ-А40/4125-08 по делу № А40-83238/05-48-721.

9 См.: Определение ВАС РФ от 21.01.2010 № ВАС-17785/09 по делу № А40-83991/08-10-725.

10 См.: Есекеев А. Выкуп акций обществом по требованию акционеров // ЭЖ-Юрист. 2005. № 47.

11 См.: Новоселова Л. Право требовать выкупа обществом акций в случае совершения крупной сделки // Корпоративный юрист. 2006. № 7.

12 См.: Шапкина Г.С. Защита прав и законных интересов акционеров при эмиссии дополнительных акций // Хозяйство и право. 2005. № 3.

13 См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.07.2008 по делу № А56-39359/2007.

14 См.: Постановление ФАС Уральского округа от 09.07.2007 № Ф09-5165/07-С4 по делу № А60-3663/06.

15 См.: Постановление ФАС Центрального округа от 05.08.2008 № Ф10-3512/08 по делу № А23-3944/07г-6-283.

16 См.: постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.05.2006 № А19-31020/05-6-Ф02-2363/06-С2 по делу № А19-31020/05-6; Северо-Кавказского округа от 17.06.2003 № Ф08-1814/03 по делу № А32-15246/2002-17/314.

17 См.: Постановление ФАС Центрального округа от 24.05.2006 по делу № А23-3524/04Г-7-107.

18 См.: Киперман Г. Приобретение и выкуп собственных акций // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2001. № 8—9.

19 См.: Габов А.В., Смирнова П.В., Сорокин Р.Ю. О некоторых вопросах правового регулирования реорганизации акционерных обществ // Предпринимательское право. 2007. № 1.

20 См.: Рудая В.В. О праве акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций // Предпринимательское право. 2005. № 1.

21 См.: Степанов Д. Реформа законодательства об ООО: к принципу свободы договора в корпоративном праве // Корпоративный юрист. 2009. № 6. С. 13—19.

22 См.: Новак Д.В. Приобретение ООО долей в своем уставном капитале в новых законодательных условиях // Там же. С. 20—27.

23 См.: Новак Д.В. Указ. ст. С. 20—27.