О корректности формулировки действующего законодательства в части определения субъекта, ведущего дела по получению патента

УДК 347.77 

Страницы в журнале: 116 - 120

Г.Н. ЧЕРНИЧКИНА,

кандидат юридических наук, доцент, зав. кафедрой гражданско-правовых дисциплин НОУ ВПО «Академия МНЭПУ»

На основе анализа законодательства обосновывается  вывод о некорректности формулировок административного регламента. По мнению автора, в законодательстве должно быть четко указано, что субъектом правоотношения патентования является только заявитель, который в данном правоотношении обладает правами и обязанностями, т. е. ведет дела по получению патента. «Иные заинтересованные лица» могут иметь только охраняемый законом интерес, а патентообладатель в данном правоотношении вообще отсутствует.

Ключевые слова: получение патента, правоотношение патентования, заявитель,   патентообладатель, иные заинтересованные лица.

About the correct determination of concept of the person  Processing the cases on a patent acquisition in the active legislation

Chernichkina G.

Following the legislation analysis the author comes to the conclusion about the incorrect determination of the concept in the Administrative reglament managing  patent process’ legal relation as well as the Codex. The author considers legislation should point it out clear that the subject of the patent process’ legal relation is an applicant party only and it holds its rights and responsibilities throughout this relation i.e. deals with the cases on a patent acquisition. “Other persons involved” can have only legally protected interests and a patent holder isn’t represented in this legal relation at all.

Keywords: patent acquisition, patent process’ legal relation, applicant party, patent holder, other persons involved.

Кодификация патентного законодательства в части четвертой ГК РФ обусловила необходимость приведения в соответствие вновь принятому гражданскому законодательству и всех остальных нормативных правовых актов, регулирующих получение патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец.

В настоящее время требования к порядку взаимодействия граждан и юридических лиц с Роспатентом регулируют соответствующие административные регламенты (на изобретение, полезную модель, промышленный образец)[1].

Как ранее действующие законодательные акты (Патентный закон РФ от 23.09.1992 № 3517-1 (далее —  Патентный закон) и Федеральный закон от 07.02.2003 № 22-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Патентный закон Российской Федерации»), так и часть четвертая ГК РФ предусматривали и предусматривают в качестве субъекта, осуществляющего действия, связанные с подачей заявки на получение патента, особое лицо — заявителя.

Традиционно под субъектом права понимают того участника юридического отношения, которому принадлежит в нем право[2]. И только закон определяет, кто и при каких обстоятельствах может быть субъектом права, и только в законе, понимаемом в самом широком смысле, определяется, какие общественные отношения подлежат опосредованию с помощью нормы права и выступают как правовые[3].

По нашему мнению, патентное отношение, связанное с получением патента, занимает одно из центральных мест в данной системе правоотношений. И от его успешной  реализации зависят возникновение  и реализация других  патентных отношений, в которых уже автор и патентообладатель, как субъекты, могут осуществлять принадлежащие им права и обязанности. Закон для данного патентного отношения определяет самостоятельного субъекта — заявителя, наделяя его в этом правоотношении правами и обязанностями.

Однако от того, насколько четко, однозначно и определенно урегулировано данное отношение, зависит понимание положений законодательства и их применение.

Так, в статьях 15, 20, 21, 23 и 24 Патентного закона указывалось, что именно заявитель подает заявку и взаимодействует с Патентным ведомством на протяжении всего времени проведения последним патентной экспертизы заявленного объекта. Соответствующие правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец[4], ранее закрепляли и конкретизировали в правоотношении по получению патента только права заявителя[5]. Затем в Патентный закон были внесены изменения и дополнения, согласно которым (п. 2 ст. 15 в ред. от 2003 г.) ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ФОИВИС) могут также осуществлять патентообладатель и иное заинтересованное лицо.

В то же время действовавшие на тот момент правила в разделе «Ведение дел по получению патента с Патентным ведомством»[6] в качестве субъекта, ведущего дела с ФОИВИС  и участвующего в рассмотрении заявки в ФОИВИС, указывали только заявителя, даже если ходатайство о проведении экспертизы заявки по существу подавалось третьим лицом.

Характеризуя действующее в настоящее время законодательство, отметим, что ошибочная, по нашему мнению, формулировка ранее действующего Патентного закона, необоснованно расширяющая круг субъектов правоотношения, связанного с патентованием изобретения, полезной модели, промышленного образца, сохранилась.

Несмотря на то что ГК РФ в п. 1 ст. 1374 в качестве субъекта, осуществляющего действия, связанные с  получением патента, называет заявителя, а в  ст. 1357 ГК РФ определяются лица, имеющие право выступать заявителями и получать патент, в регламентах на изобретение (п. 12.1), на полезную модель (п. 11) и на промышленный образец (п. 11) необоснованно, на наш взгляд, расширен круг лиц, ведущих дела по получению патента. Так, например, указывается, что ведение дел с Роспатентом в связи с подачей и приемом заявки на изобретение (полезную модель, промышленный образец), ее регистрацией, экспертизой и выдачей в установленном порядке патента Российской Федерации может осуществляться заявителем, патентообладателем, иным заинтересованным лицом самостоятельно или через представителя.

По нашему мнению, в правоотношении, связанном с патентованием, субъектом прав и обязанностей выступает только заявитель. Может присутствовать третье лицо, имеющее в данном правоотношении интерес, который охраняется законом, тем не менее все права и обязанности, составляющие содержание правоотношения патентования, принадлежат заявителю.

Признание и охрана законом интереса любого третьего лица в  правоотношении патентования связана с тем, что результатом реализации данного правоотношения является получение патента, который удостоверяет абсолютное по своей правовой природе исключительное право. Как и любое абсолютное право, исключительное право  налагает пассивный тип  обязанности  на неопределенный круг третьих лиц и  может затрагивать их интересы. В интересах неопределенного круга третьих лиц, исходя из равенства всех субъектов гражданских правоотношений, закон уже на стадии установления этого права предоставляет возможность третьим лицам осуществлять охрану своих интересов.

В правоотношении, связанном с патентованием, патентообладатель дела по получению патента  не ведет  и как субъект вообще отсутствует. Можно сказать, что возникновение его правосубъектности как субъекта патентных отношений зависит от того, сможет ли заявитель успешно реализовать свое право на получение патента. Если в выдаче патента будет отказано, то и патентообладатель как субъект патентных отношений не состоится. Рассмотрим, как же в законодательстве определены данные субъекты.

Как указано выше, заявитель, согласно п. 1 ст. 1374 ГК РФ, — лицо, осуществляющее действия, связанные с подачей заявки и ведущее в дальнейшем дела с Патентным ведомством по получению патента. В статье 1357 ГК РФ указывается круг лиц, которые могут быть заявителями как имеющие право на получение патента. Это автор изобретения, полезной модели, промышленного образца; правопреемник автора по закону, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору, в том числе по трудовому (п. 2 ст. 1357 ГК РФ). Правопреемником может быть работодатель — в отношении служебного результата (п. 3 ст. 1370 ГК РФ), исполнитель договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКР и ТР), которым прямо не предусматривался  определенный результат (п. 1 ст. 1371 ГК РФ), организация, выполняющая государственный или муниципальный контракт, либо Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (ст. 1373 ГК РФ). Причем этим лицам не требуется подтверждать право на получение патента каким-либо документом (п. 6.1 Регламента на изобретение; п. 5.1 Регламента на полезную модель; п. 5.1 Регламента на промышленный образец).

Именно заявитель наделен  определенными правами и обязанностями для ведения дел по получению патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец. Ведение дел осуществляется путем переписки заявителя с ФОИВИС. Заявитель вправе принимать участие в рассмотрении заявки путем переговоров или на экспертном совещании (п. 19 Регламента на изобретение; п. 16 Регламента на полезную модель; п. 17 Регламента на промышленный образец).

Заявитель вправе после подачи заявки передать свое право на получение патента иному лицу (п. 16 Регламента на изобретение; п. 14 Регламента на полезную модель; п. 14 Регламента на промышленный образец). Он может объявить (путем приложения к материалам заявки документа) публичное предложение заключить договор об отчуждении патента на изобретение, если он будет получен (ст. 1366 ГК РФ).

В соответствии со ст. 1378 ГК РФ заявитель до принятия решения по заявке вправе внести в документы исправления и уточнения.

В соответствии со ст. 1388 ГК РФ заявитель вправе знакомиться со всеми относящимися к патентованию изобретений материалами, на которые имеется ссылка в запросах экспертизы, решениях экспертизы, уведомлениях или отчетах об информационном поиске.

Заявитель вправе ходатайствовать о продлении сроков представления запрашиваемых экспертизой документов и материалов (п. 4 ст. 1384 и п. 5 ст. 1386 ГК РФ).

Заявитель вправе ходатайствовать о восстановлении пропущенных сроков, связанных с проведением экспертизы заявки на изобретение (ст. 1389 ГК РФ), полезную модель (абзац третий п. 1 ст. 1390 ГК РФ) и промышленный образец (п. 2 ст. 1391 ГК РФ).

Заявитель вправе отозвать заявку на изобретение, полезную модель, промышленный образец (ст. 1380 ГК РФ).

Кроме  того, в отношении заявки на изобретение или полезную модель заявитель вправе (до публикации сведений о такой заявке) преобразовать заявку на изобретение в заявку на полезную модель, а заявку на полезную модель — в заявку на изобретение (ст. 1379 ГК РФ).

Заявитель вправе ходатайствовать о проведении экспертизы по существу  (п. 1 ст. 1386 ГК РФ)  и о проведении информационного поиска по заявке (п. 4 ст. 1386 и п. 2 ст. 1390 ГК РФ). Именно заявителю сообщается о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения (абзац третий п. 1 ст. 1387 ГК РФ), даже если ходатайство о проведении экспертизы по существу было подано третьим лицом.

Решения ФОИВИС (Роспатента)  об отказе в выдаче патента, о выдаче патента или о признании заявки отозванной могут быть оспорены только заявителем путем подачи возражения в палату по патентным спорам (п. 3 ст. 1387 ГК РФ, а также абзац третий  п. 1 ст. 1390 и п. 2 ст. 1391 ГК РФ).

Помимо прав заявитель наделен и обязанностями, неисполнение которых влечет для заявителя неблагоприятные последствия.

Так, он обязан в установленный срок представить запрашиваемые экспертизой исправленные или недостающие документы, без которых проведение экспертизы невозможно (п. 4 ст. 1384 и п. 5 ст. 1386 ГК РФ, а также абзац третий п. 1 ст. 1390 и п. 2 ст. 1391 ГК РФ). В случае неисполнения этой обязанности заявка признается отозванной.

Какими же правами наделено третье лицо для охраны своего интереса в правоотношении патентования? Третье лицо наделено правом ходатайствовать о проведении информационного поиска в отношении заявленного изобретения (п. 4 ст. 1386 ГК РФ) или полезной модели (п. 2 ст. 1390 ГК РФ) либо заявить о проведении экспертизы по существу заявки на изобретение (п. 1 ст. 1386 ГК РФ).

При этом  осуществить это свое право третьи лица могут только после того, когда им станет известно о заявленном изобретении, полезной модели или промышленном образце (в отношении изобретения — после публикации сведений о заявке на изобретение, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом (ст. 1385 ГК РФ)).

Лицо, не являющееся заявителем, подавшее ходатайство о проведении экспертизы заявки по существу, в рассмотрении заявки  участия не принимает. Переписка по заявке ведется с заявителем или с его представителем (подп. 4 п. 24.2 Регламента на изобретение).

Если заявление о проведении информационного поиска было подано третьим лицом, то заявитель обязательно уведомляется о поступлении такого заявления и о проведении информационного поиска (подп. 5 п. 26.1 Регламента на изобретение). Отчет об информационном поиске, проведенном по заявлению третьего лица, направляют ему не ранее публикации сведений о заявке (п. 2 ст. 1385 ГК РФ и подп. 10 п. 26.1 Регламента на изобретение) или сведений о выдаче патента (п. 2 ст. 1394 ГК РФ), в зависимости от того, какое из указанных действий будет выполнено ранее. Один экземпляр отчета об информационном поиске, проведенном по инициативе третьего лица, направляется заявителю бесплатно (подп. 3 п. 26.5 Регламента на изобретение).

До публикации сведений о выдаче патента Роспатент предоставляет материалы заявки для ознакомления любому лицу только при наличии письменного согласия заявителя (п. 27. 2 Регламента на изобретение).

В отношении полезной модели — известность о заявленной полезной модели определяется публикацией сведений о выдаче патента (п. 2 ст. 1394 ГК РФ). Это связано с особенностями проведения экспертизы заявки на полезную модель, в процессе которой не проверяется соответствие заявленной полезной модели условиям патентоспособности (абзац второй п. 1 ст. 1390 ГК РФ). Положительное решение экспертизы  подлежит опубликованию.

Согласно п. 2 ст. 1390 ГК РФ третьи лица могут обратиться только по поводу проведения информационного поиска в отношении заявленной полезной модели, но отчет им о проведенном информационном поиске направляется не ранее публикации сведений о выдаче патента (п. 2 ст. 1394 ГК РФ).

До публикации сведений о выдаче патента (например, получив сведения от заявителя) любые лица могут ознакомиться с материалами заявки только при наличии письменного согласия заявителя (п. 23.1 Регламента на полезную модель), т. е. «иные заинтересованные лица» (третьи лица) самостоятельно не ведут дела с Роспатентом  в связи с подачей, приемом заявки, ее регистрацией, экспертизой и выдачей патента. Иными словами, в правоотношении, связанном с патентованием, третьи лица не участвуют и вправе ознакомиться с материалами заявки или заявлять  о проведении информационного поиска только после публикации сведений о выдаче патента, тем самым реализуя свой интерес уже в отношении полезной модели, которой предоставлена правовая охрана. Это может быть связано с преследованием цели признать такую правовую охрану недействительной (ст. 1398 ГК РФ) либо с желанием использовать полезную модель в качестве лицензиата и т. п.

В отношении промышленного образца, экспертиза которого проверочная, без разграничения во времени стадии формальной экспертизы и экспертизы по существу (абзац второй п. 1 ст. 1391 ГК РФ), сведения о заявленном промышленном образце могут быть известны третьим лицам только после опубликования сведений о выдаче патента (п. 2 ст. 1394 ГК РФ). Именно поэтому до принятия ФОИВИС решения о выдаче патента интерес третьего лица в правоотношении патентования промышленного образца самостоятельно реализован им быть не может. Тем не менее в п. 11.1 Регламента на промышленный образец указано, что дела с Роспатентом «иное заинтересованное лицо» ведет самостоятельно или через патентного поверенного.

Действительно, в п. 24.1 Регламента на промышленный образец указывается, что любые лица могут ознакомиться с материалами заявки до публикации сведений о выдаче патента, но при наличии опять-таки письменного согласия заявителя (аналогично ситуации с изобретением, полезной моделью). Возникает вопрос: а как они узнали о поданной заявке? Очевидно — от самого заявителя. Кто такие эти «любые лица»? Например, потенциальные лицензиаты, которым  заявитель мог сообщить о поданной заявке. По существу, такому третьему лицу нет необходимости самому заявлять о предоставлении ему материалов заявки. Если возникнет необходимость, заявитель может самостоятельно ознакомить третье лицо с любыми заявочными материалами[7]. Все остальные лица вправе ознакомиться с документами заявки и отчетом об информационном поиске только после публикации сведений о выдаче патента (п. 2 ст. 1394 ГК РФ; подп. 5 п. 23.5 и  п. 24.2 Регламента на промышленный образец).

Рассмотрим теперь права патентообладателя. Как было изложено выше, патентообладатель в качестве субъекта патентных отношений возникает только после принятия ФОИВИС решения о выдаче патента и опубликования сведений о выдаче патента, включающих имя автора и имя патентообладателя (п. 1 ст. 1394 ГК РФ). Патентообладатель как субъект патентных отношений является обладателем исключительного  права (ст. 1358 ГК РФ) и связанных с ним обязанностей (ст. 1249 и п. 1 ст. 1362 ГК РФ и др.), поэтому он вправе заявить об открытой лицензии (ст. 1368 ГК РФ)[8], произвести отчуждение патента на основе публичного предложения, сделанного заявителем (ст. 1366 ГК РФ), а также осуществлять другие правомочия, предоставляемые содержанием исключительного права. Но все эти действия реализуются не в рамках правоотношения патентования и соответствующим административным регламентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец не регулируются; они реализуются в рамках другого патентного отношения — абсолютного и по природе исключительного.

О необходимости корректировки действующего законодательства свидетельствует и тот факт, что Роспатент (в связи с обращением граждан и юридических лиц) на своем официальном сайте вынужден был разместить Информационное сообщение от 14.04.2010 «О предоставлении доступа к материалам заявки в рамках действующих административных регламентов по изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам»[9]. В сообщении даются пояснения третьим лицам о их возможности ознакомиться с материалами заявки. Причем речь идет не о «ведении дел», а о «доступе к материалам заявки» третьих лиц, да и то только после публикации сведений о заявке или выдаче патента. Почему же тогда в законодательстве (в административных регламентах) столь некорректно указано, что дела с Роспатентом в связи с подачей и приемом заявки, ее экспертизой и выдачей патента ведут заявитель, патентообладатель и иные заинтересованные лица?

Полагаем, что в законодательстве (в п. 12.1 Регламента на изобретение, п. 11.1 Регламента на полезную модель, п. 11.1 Регламента на промышленный образец) следует четко указать, что «ведение дел с Роспатентом в связи с подачей и приемом заявки, ее регистрацией, экспертизой и выдачей в установленном порядке патента Российской Федерации осуществляется заявителем. Иные заинтересованные лица имеют только право доступа к материалам заявки в случае и порядке, предусмотренном ГК РФ». А патентообладателя как субъекта правоотношения патентования вообще не следует указывать.

Библиография

1 Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на изобретение и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на изобретение, утв. приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 № 327 // БНА. 2009. № 21;  Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на полезную модель и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на изобретение, утв. приказом Минобрнауки России от 29.10.2008 № 326 // БНА. 2009. № 10; Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на промышленный образец и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на промышленный образец, утв. приказом Минобрнауки России от 29.10.2008  № 325 // БНА. 2008. № 50 (далее по тексту — Регламент на изобретение; Регламент на полезную модель; Регламент на промышленный образец).

2 См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учеб. пособие: В 2 т. Т. 2. Вып. 2, 3, 4. — М., 1995. С. 172—173; Алексеев А.А. Государство и право. — М., 1994. С. 93.

3 См.: Марченко М.Н. Проблемы общей теории государства и права: Учеб. В 2 т. Т. 2: Право. — М., 2007. С. 607.

4 Пункт 1.1 и п. 8 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утв. приказом Роспатента от 20.09.1993 // Российские вести. 1993. № 234; 239, затем — п. 1.1 и п. 8 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утв. приказом Роспатента от 17.04.1988  № 82 // БНА. 1998. № 26; п. 1.1 и п. 8  Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства на полезную модель, утв. приказом Роспатента от 22.06.1994  б/н // Российские вести. 1994. 20 июля и п. 1.1 и п. 8 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу свидетельства на полезную модель, утв. приказом Роспатента от 17.04.1998 № 83 // БНА. 1998. № 27; п. 1.1 и п. 8 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец, утв. приказом Роспатента от 03.10.1994  б/н // Российские вести. 1994. 29 дек. и 1995. 19 янв. и п. 1 и п. 8 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец, утв. приказом Роспатента от 17.04.1998  № 84 // БНА. 1998. № 27.

5 Подробнее см.: Черничкина Г.Н. Правовая охрана объектов промышленной собственности в Российской Федерации: Практический комментарий законодательства. — М., 2001. С. 91—95.

6 Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение, утв. приказом  Роспатента от 06.06.1993 № 82 // Российская газета. 2003. 8 окт.; Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на полезную модель, утв. приказом Роспатента от 06.06.2003 № 83 // Российская газета. 2003. 11 июля; Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец,  утв. приказом Роспатента от 06.2003 № 84 // Российская газета. 2003. 11 июля.

7 В приложении к административным регламентам отсутствует образец заявления от имени третьего лица или  патентообладателя для совершения действий в отношении заявленного изобретения, полезной модели, промышленного образца.

8 Образец заявления и порядок предоставления открытой лицензии регулируют: Правила подачи и рассмотрения заявления патентообладателя о предоставлении права на открытую лицензию и публикации сведений о таком заявлении, утв. приказом Роспатента от 30.11.1994 б/н // БНА РФ. 1995. № 3; Технология  рассмотрения заявления патентообладателя  о предоставлении открытой лицензии и ходатайства об его отзыве, утв. приказом Роспатента от 01.07.2009  № 105. Текст официально опубликован не был // СПС «Гарант».

9  http://www1.fips.ru/wps/wcm/connect/content_ru/ru/news/news_14042010_3 (официальный сайт Роспатента).